Какова правовая природа заключенного договора?

§ 1. Правовая природа договора аренды: По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель)

Какова правовая природа заключенного договора?
Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций / Под ред. О.Н. Садикова. М.: Юристъ, 2004.

Вообще, сама аренда дает возможность удовлетворять потребности граждан и юридических лиц, нуждающихся во временном пользовании определенными вещами, и в то же время обеспечивает собственнику имущества, не использующему его в данный период, получение дохода в виде арендной платы. Это выгодно для обеих сторон.

Объекты аренды представлены имуществом в виде вещей (за исключением денег и ценных бумаг), обладающих качеством непотребляемости, иными словами, способностью участвовать в производственном и ином хозяйственном процессе неоднократно, не утрачивая в значительной мере своих потребительских свойств.

Таким же основным качеством объектов аренды является их индивидуальная определенность, т.е. возможность выделения конкретной вещи из числа ей подобных.

Такое требование к объектам аренды основано на существе арендных отношений, когда имущество передается на праве пользования, а по окончании срока действия договора подлежит возврату собственнику.

Потребляемые вещи и деньги могут быть предметом договора займа, основное отличие которого от договора аренды состоит в том, что заемщик возвращает займодателю не те же предметы, что получил от него, а аналогичные, в том же количестве.

Таким образом, это непотребляемые вещи, определяемые индивидуальными признаками (индивидуально-определенные). В то же время, если объектом аренды является сложная вещь или имущественный комплекс, они могут включать в себя в качестве части или составного элемента потребляемое имущество, определяемое родовыми признаками. Так, в состав предприятия включаются запасы сырья, топлива, готовая продукция, полуфабрикаты.

Пункт 1 ст. 607 ГК РФ указывает примерный перечень объектов аренды: в аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).

Законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается.

Законом могут быть установлены особенности сдачи в аренду земельных участков и других обособленных природных объектов.

В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды.

При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Таким образом, существенным условием договора является условие, содержащее данные о вещи, которую арендодатель обязан передать во временное пользование и которую арендатор обязан вернуть по окончании срока действия договора.

В силу того что объектом арендного правоотношения могут быть только вещи, определяемые индивидуальными признаками, недостаточно лишь указать в договоре их наименование, а следует охарактеризовать (описать) их, опираясь на ее особые признаки – цвет, размер, форму, модель.

При сдаче в аренду вещи она должна передаваться арендатору со всеми относящимися к ней принадлежностями, например станок сдается в аренду со всеми входящими в его комплект приспособлениями. Принадлежности главной вещи входят в связи с этим в объект аренды независимо от того, упомянуты они в договоре или нет.

Если стороны намерены по-иному решить этот вопрос, они должны сделать специальную оговорку в договоре. В соответствии с п.

8 Обзора практики разрешения споров, связанных с арендой, если арендодатель передал арендатору имущество без документов, отсутствие которых исключает эксплуатацию объекта аренды, арендная плата не подлежит взысканию.

Приведем следующий пример из практики. Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании задолженности по арендной плате и процентов за пользование чужими денежными средствами.

До принятия решения по делу ответчик предъявил встречный иск о расторжении договора аренды на основании подп. 1 ст.

620 ГК РФ, согласно которому по требованию арендатора договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случае, когда арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества.

Статьей 611 Кодекса предусмотрено, что арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества. При этом имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом качества и т.п.), если иное не предусмотрено договором.

Арбитражный суд при рассмотрении дела установил, что между сторонами был заключен договор аренды вертолета.

Передача вертолета арендатору состоялась. Однако фактически арендатор не использовал и не мог использовать вертолет, поскольку он был передан арендодателем без свидетельства о регистрации и сертификатов летной годности (удостоверений о годности воздушных судов к полетам), наличие которых в обязательном порядке предусмотрено ст. ст.

33, 36 Воздушного кодекса РФ. При отсутствии данных документов воздушные суда к эксплуатации не допускаются. Арендатор неоднократно обращался к арендодателю с просьбой передать ему необходимые для эксплуатации вертолета документы.

Таким образом, арендодатель не исполнил надлежащим образом обязательство, так как передал арендатору имущество с нарушением требований, установленных ст. 611 ГК РФ. В связи с этим суд признал требование о расторжении договора аренды на основании п. 1 ст. 620 ГК РФ правомерным.

Так как арендатором в силу допущенных арендодателем нарушений договорных обязательств не могло быть использовано арендованное имущество (вертолет) в соответствии с его назначением, в иске о взыскании с арендатора арендной платы отказано.

Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду.

По общему правилу право передавать имущество в аренду как частный случай реализации правомочия пользования (извлечение доходов), а также распоряжения имуществом (временное изменение его принадлежности) реализует его собственник при условии полной дееспособности.

Несовершеннолетние граждане в возрасте от 14 до 18 лет (за исключением эмансипированных и признанных полностью дееспособными вследствие вступления в брак до достижения 18 лет), а также лица, ограниченные судом в дееспособности, могут передавать собственное имущество в аренду лишь при согласии родителей, усыновителей или попечителей.

Источник: https://knigi.news/zemelnoe/pravovaya-priroda-dogovora-33612.html

Какова юридическая природа протокола разногласий? Насколько

Какова правовая природа заключенного договора?

По общему правилу, договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем его условиям. Это т.н. консенсуальный договор (лат. consensus – согласие). Наличие соглашения в данном случае – это своего рода правовой минимум, при котором договор считается заключенным, а следовательно, порождающим правовые последствия.

В гражданском обороте таких договоров большинство, и они, в принципе, являются традиционными для гражданского права. Консенсуальный договор не требует никаких условий по оформлению и выполнению, кроме обоюдного согласия сторон на его заключение.

Консенсуальные договоры признаются заключенными не только при подписании обоими контрагентами текста договора, но и в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).

Протокол разногласий к проекту договора является акцептом оферты на иных условиях (п. 1 ст. 445 ГК РФ). Однако акцепт оферты, т.е. принятие предложения о заключении договора, должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ).

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем указано в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ).

Именно по этой причине подписание сторонами протокола разногласий не приводит к заключению договора, т.к. протокол разногласий свидетельствует об отсутствии безоговорочного акцепта по условиям оферты (проекта договора).

Однако если стороны указывают в тексте протокола разногласий, что спорные условия проекта договора принимаются ими в какой-либо окончательной редакции, это расценивается, конечно, как акцепт.

Если стороны подписывают договор, к которому составлялся протокол разногласий, последний становится неотъемлемой частью этого договора.

Зачастую в тексте договора делается отметка следующего содержания: “Подписано с протоколом разногласий”.

Во многих организациях даже имеется специальный штамп синего или даже красного цвета, который проставляется на договоре около подписи уполномоченного лица.

В случае если одновременно существуют сразу два документа: и договор, и протокол разногласий к нему, возникает вопрос о правовой квалификации взаимоотношений контрагентов.

Поскольку договором является соглашение двух или нескольких лиц, а в протоколе указываются разногласия, то подписание договора с протоколом разногласий, которые не относятся к существенным условиям договора, считается заключением договора без этих условий*(68). Наличие протокола разногласий, несомненно, может иметь негативные последствия.

К примеру, если разногласия касались условия о неустойке, то впоследствии невозможно требовать ее взыскания, т.к. соглашение о неустойке сторонами не было достигнуто.

По нашему законодательству протоколы разногласий необходимы в случае заключения договора, обязательного для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ). Это касается в первую очередь хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке.

В силу своего рыночного господства они могут затягивать переговорный процесс по заключению договоров с некоторыми потребителями, навязывать им невыгодные условия. Поэтому обмен проектами договора должен сопровождаться протоколами разногласий, если они имеются у сторон.

Помимо этого протокол разногласий должен оформляться в процессе переговоров по заключению договоров поставки (ст. 507 ГК РФ).

Таким образом, при заключении договора, который не является обязательным для одной из сторон, а также не является договором поставки, протокол разногласий составляется лишь по желанию сторон.

Это желание должно быть указано в сопроводительном письме к проекту договора (оферте). То же самое можно сказать и о сроке рассмотрения разногласий. По общему правилу, он составляет 30 дней (п. 1, 2 ст. 445 ГК РФ).

Но поскольку срок определен диспозитивной нормой, он может быть как большей, так и меньшей продолжительности (п. 3 ст. 445 ГК РФ).

Обычно сторона, которая направляет своему контрагенту проект договора, в сопроводительном письме указывает, в течение скольких дней она хотела бы получить либо подписанный контрагентом договор, либо неподписанный договор с протоколом разногласий к нему.

  1. Является ли протокол согласования разногласий последней стадией согласования положений договора или есть другие варианты нахождения такой редакции договорных условий, которая устроила бы обе стороны? Считается ли договор незаключенным, если протокол согласования разногласий не подписан?
  2. До оформления договора поставки стороны подписывают протокол разногласий, в котором приходят к соглашению, что определенные пункты договора будут приняты именно в такой редакции. Затем подписывают договор и считают, что договор действует в редакции, согласованной в протоколе разногласий. Верен ли такой подход? Или следует менять текст самого договора?
  3. Если договор подписывается с протоколом разногласий, как правильно называть ответный документ контрагента, согласно которому разногласия не урегулированы?
  4. Как долго может продолжаться обмен протоколами разногласий и (или) ответными документами? В частности, практике известны случаи, когда договор исполняется в течение трех лет и на всем протяжении этого срока стороны продолжают обмениваться протоколами разногласий.Правильно ли это?
  5. Правомерно ли составлять протокол разногласий на проект договора, в тексте которого контрагент указал, что данный договор является договором присоединения?
  6. Нужно ли подписывать сам договор, если к нему составляется протокол разногласий?
  7. Контрагент подписал договор с протоколом разногласий по несущественным условиям (например, ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение договора). Считается ли договор заключенным по существенным условиям договора, если другая сторона отказалась от подписания протокола разногласий?
  8. Каким образом акцептант, не подписывая договор, а просто направляя оференту протокол разногласий, может подтвердить, что он согласовал остальные условия договора, т.е. те, которые не обозначены в протоколе разногласий?
  9. Покупатель вернул проект договора поставки с протоколом разногласий. Какие последствия влечет подписание этого документа?
  10. Какие условия договора могут быть изменены протоколом разногласий? Можно ли протоколом разногласий вносить в проект договора принципиально новые условия или только менять условия, предусмотренные в первоначально предложенном проекте договора?
  11. Есть ли случаи, когда законодательство запрещает использование протокола разногласий в процессе заключения договора?
  12. Довольно часто приложением к договору подряда является протоколсогласования договорной цены. Обязательно ли составлять такой протокол и в чем состоит его предназначение?
  13. Организация ежемесячно заключает около трехсот договоров поставки, в которых она выступает покупателем. Большая часть договоров не предусматривает условий о неустойке за просрочку поставки товара поставщиком. Поэтому договоры, как правило, подписываются одновременно с протоколом разногласий об установлении соответствующей неустойки. Если протокол разногласий подписан двумя контрагентами, считается ли достигнутым соглашение о неустойке?

Источник: https://jurisprudence.club/pravo-predprinimatelskoe/kakova-yuridicheskaya-priroda-protokola-66583.html

Особенности правовой природы договора подряда

Какова правовая природа заключенного договора?

ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ПРИРОДЫ ДОГОВОРА ПОДРЯДА

Е.А. ШЕРСТОБИТОВ

Шерстобитов Е.А., аспирант Института государства и права РАН.

В настоящее время договор подряда широко используется в сфере предпринимательства и повседневной жизни граждан. Он применяется в связи с заказами на выполнение работ, имеющих отделимый от них результат. Сторона, выполняющая данные работы, в большинстве случаев сама же их организует.

Работы по договору подряда могут проводиться как с целью создания новой вещи, так и с целью модернизации уже существующей. Договор подряда нередко применяется в совершенно не взаимосвязанных областях и в несопоставимых по масштабам производимых работ размерах.

Он может быть как применен для создания по заказу фильма, так и использован для строительства торгово-развлекательного комплекса, где при производстве работ будет применен не только непосредственно для строительства объекта, но и для производства проектных и изыскательских работ на объекте строительства.

Основные нормы, регулирующие отношения по договору подряда, вынесены в отдельную главу 37 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). Эта глава названа “Подряд” и включает в себя более шестидесяти статей (ст. 702 – 768 ГК РФ).

По своей правовой природе с учетом положений указанных норм договор подряда является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Легальное определение договора подряда содержится в ст. 702 ГК РФ, согласно которой подрядчик принимает на себя обязанности по выполнению определенной работы по заданию заказчика и сдаче ее результата.

В свою очередь, заказчик обязан принять и оплатить надлежащим образом выполненную подрядчиком работу.

Следует подчеркнуть, что в обычном договоре подряда сторонами могут быть любые лица.

Что касается предмета договора подряда, то анализ нормативного материала и правоприменительной практики приводит к выводу о наличии некоторых трудностей при его определении. Так, еще Г.Ф.

Шершеневич отмечал, что “договор подряда возбуждает большие сомнения при уяснении его природы, потому что в понимании его обнаруживается разногласие как в теории, так и в законодательствах” .

——————————–

Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1912. С. 608.

Применительно к предмету договора строительного подряда в научной литературе было высказано несколько точек зрения . Их целесообразно подразделить на две основные группы. К первой относятся позиции цивилистов, которые считают, что предметом договора подряда является законченный строительством и готовый к сдаче объект .

Такой предмет, по их мнению, един, но он может состоять из двух элементов, выполнения работ и их результата. Ко второй же группе следует отнести позиции тех авторов, которые считают, что предмет договора строительного подряда имеет двойственный характер.

С одной стороны, это собственно работы, а с другой – отдельно их результат .

——————————–

Подробнее см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. 3-е изд., доп., испр. М.: Изд-во “Статут”, 2002. С. 8 – 9.

Каравайкин А.А. Договор подряда в капитальном строительстве. М.: Изд-во Московского университета, 1960. С. 24 – 25; Советское гражданское право: Учебник. Т. 2 / Отв. ред. В.П. Грибанов и С.М. Корнеев. М.: Изд-во “Юридическая литература”, 1980. С. 190 (автор главы – Н.И. Коваленко).

См., напр.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 76.

С учетом отмеченного следует подчеркнуть, что обычно в цивилистике выделяют три группы гражданско-правовых договоров.

Первая группа – это договоры о передаче имущества в собственность, иное вещное право или пользование. Вторая группа – это договоры о выполнении работ. К третьей группе относят договоры об оказании услуг.

По своей правовой природе договор подряда тяготеет ко второй группе договоров.

Основным отличием договора подряда от договоров, относимых к первой группе, является то, что он, во-первых, регулирует сам процесс производительной деятельности, который сопровождается созданием определенного овеществленного результата.

Так, договор подряда в соответствии с п. 1 ст. 703 ГК РФ может быть заключен на изготовление вещи, ее переработку или на выполнение другой работы.

Следовательно, есть основание для вывода, что при заключении договора подряда заказчик преследует цель приобретения новой вещи, которую изготовил подрядчик по его заказу как сторона в договоре.

Наряду с этим целью заключения договора подряда заказчиком может быть улучшение качества и иных потребительских свойств уже существующей вещи подрядчиком.

Во-вторых, согласно п. 2 ст. 703 ГК РФ по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик вместе с передачей новой вещи передает права на нее заказчику.

Если же по договору подряда результат выполненной работы, передаваемый заказчику подрядчиком, не выражен в новой вещи, он все равно должен быть овеществленным.

Таким образом, результат работ, передаваемый подрядчиком заказчику, не всегда представляет собой движимую или недвижимую вещь.

Несколько сложнее определить отличие договора подряда от договоров, относимых к третьей группе. Ведь к отдельным видам договоров об оказании услуг субсидиарно применяются правовые нормы о договоре подряда, и внешне они имеют большое сходство. Например, согласно ст.

783 ГК РФ общие положения о подряде (ст. 702 – 729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (ст. 730 – 739 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст.

779 – 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг .

——————————–

Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. III. Обязательственное право / Под ред. Е.А. Суханова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Изд-во “Волтерс Клувер”, 2006. С. 619.

Основное отличие договоров подряда от договоров об оказании услуг вытекает из того, что результатом выполненных работ является создание вещи, которая отделима от личности подрядчика и имеет овеществленную форму. Договор об оказании услуг чаще всего направлен на достижение результата, потребляемого в процессе оказания услуги, который не овеществлен и неотделим от личности исполнителя.

Действующее законодательство проводит различия между овеществленными услугами, являющимися объектом обязательств подрядного типа, и нематериальными услугами, выступающими объектом обязательств об оказании услуг. Так, согласно ст.

783 ГК РФ общие положения о подряде и положения о бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. 779 – 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Кроме того, следует заметить, что нематериальная услуга неотделима от личности услугодателя, так как потребляется услугополучателем в процессе ее оказания, то есть при осуществлении самой деятельности услугодателя.

В отличие от этого, в подрядных отношениях сам смысл обязательства состоит в том, чтобы передать полученный вещественный результат заказчику .

——————————–

Подробнее см.: Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. IV / Под ред. Е.А. Суханова. С. 84.

Наряду с отмеченным следует иметь в виду: для договора подряда присуще некоторое внешнее сходство с трудовым договором, имея при этом и существенные отличия.

В частности, по трудовому договору работник чаще всего зачисляется в штат организации, обязан выполнять указания работодателя и следовать внутреннему трудовому распорядку, введенному в организации.

Также по трудовому договору работник выполняет определенные трудовые функции, и их результат, достигаемый им при выполнении этих функций, не всегда овеществлен. При этом трудовое законодательство устанавливает для работника систему льгот по количеству и условиям труда, его оплате, а также социальному страхованию.

Что касается договора подряда, то в соответствии со ст. 704 и 705 ГК РФ подрядчик исполняет работу собственными силами, своими средствами и сам несет риски, если иное не предусмотрено договором подряда. Однако следует заметить, что у индивидуальных предпринимателей не возникает обязанности устанавливать правила внутреннего трудового распорядка.

Важнейшей чертой в характеристике предмета договора подряда является качество, что обусловлено ст. 721 ГК РФ, которой устанавливаются требования к качеству предмета исполнения.

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда.

В случае если стороны не определили данные условия, то качество выполненной работы должно соответствовать требованиям, обычно предъявляемым к работам такого рода.

Помимо того что результат работ должен соответствовать определенному качеству в момент приемки заказчиком, он должен еще быть пригодным в пределах разумного срока для использования, предусмотренного договором подряда.

Если же стороны не предусмотрели в договоре, для чего могут быть использованы результаты работ, то в этом случае применяется правило о том, что они должны быть пригодны для обычного использования результата работ такого рода.

Законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке могут быть предусмотрены обязательные требования к качеству результата, полученного в результате выполненной по договору подряда работы.

В этом случае подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая указанные обязательные требования.

Кроме того, подрядчик может принять на себя по договору обязанность выполнить работу, отвечающую требованиям к качеству, более высокими по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями.

В нормативно-правовом порядке договором подряда или обычаями делового оборота для полученного результата работы, выполненной по договору подряда, может быть закреплен срок, в течение которого он должен соответствовать условиям договора о качестве, что предусмотрено п. 1 ст. 721 ГК РФ (гарантийный срок).

Согласно ст. 722 ГК РФ указанные гарантии качества результата выполненной работы можно подразделить на законные, т.е.

предусмотренные законом, иным правовым актом или обычаями делового оборота, и договорные, которые приняты на себя подрядчиком по договору подряда, и нашли отражение в нем.

Гарантии на качество результатов работы, если иное не зафиксировано в договоре подряда распространяются на все признаваемое по нему результатами работы .

——————————–

Подробнее см.: Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. III / Под ред. Е.А. Суханова. С. 621.

В п. 2 ст. 702 ГК РФ определяются разновидности договора подряда: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, а также государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

Все перечисленные виды договора подряда, в свою очередь, выделены в отдельные параграфы в главе 37 ГК РФ. При этом необходимо отметить, что если договор в целом не соответствует ни одному из указанных видов, то к нему применяются нормы § 1 “Общие положения о подряде” главы 37 ГК РФ.

В то же время ко всем четырем видам субсидиарно применяются нормы все того же § 1 главы 37 ГК РФ.

Значимыми в рассматриваемой проблеме являются условия ст. 704 ГК РФ, определяющей, что работы, которые берется выполнить подрядчик, он может выполнить из своих материалов, своими силами и средствами.

Данная норма диспозитивная, в связи с чем использование материалов и средств остается на усмотрение сторон. Так, на практике в основном используется схема, когда подрядчик, получив аванс от заказчика, приступает к работам, а дальше использует собственные средства.

Заказчик же возмещает затраченные подрядчиком средства по мере представления последним актов выполненных работ.

Следует отметить, что если все-таки работа выполняется из материальных средств подрядчика, то он несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.

Особое значение при характеристике договора подряда приобретает вопрос о распределении между сторонами риска случайной гибели предмета договора. Ст. 705 ГК РФ возлагает ответственность за риск случайной гибели на сторону, предоставившую материалы.

Это следует из того, что при случайной гибели или случайном повреждении материалов сторона, чьи материалы использовались при производстве работ, не вправе требовать их возмещения от другой стороны.

Кроме того, риск случайной гибели или случайного повреждения результата работы до его приемки заказчиком лежит на подрядчике, поскольку он и при наступлении указанных обстоятельств не вправе требовать оплаты работы.

Целесообразно также отметить, что в договоре возмездного оказания услуг, учитывая особенности результата услуги, нет необходимости специально регулировать вопрос о риске в отношении имущества, использовавшегося для ее оказания. Риск случайной гибели этого имущества или его повреждения в соответствии со ст.

211 ГК РФ несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. Так, по договору возмездного оказания услуг в соответствии со ст. 779 ГК РФ основной обязанностью исполнителя является оказание по заданию заказчика услуги (услуг).

В отличие от подрядчика, исполнитель их оказывает заказчику не за свой риск.

Полагаю, что в связи с указанным положения ст. 705 ГК РФ не могут применяться к договору возмездного оказания услуг. Это объясняется спецификой результата услуги, который носит нематериальный характер. К тому же согласно п. 3 ст.

781 ГК РФ риск невозможности исполнения договора возмездного оказания услуг, т.е. невозможность исполнения, возникшая по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, по общему правилу несет заказчик.

Он обязан в этом случае возместить исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

Исходя из изложенного, можно констатировать, что договор подряда по своей природе, имея определенные схожие черты и признаки с другими договорными формами, активно используемыми в предпринимательской сфере, обладает рядом определенных элементов и признаков, которые свидетельствуют об особенностях его правовой природы. Данное обстоятельство указывает на его сложность как предмета исследования и необходимость дальнейших концептуальных разработок с целью выработки рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства и правоприменительной практики.

(Статья: Особенности правовой природы договора подряда (Шерстобитов Е.А.) (“Предпринимательское право”, 2008, Специальный выпуск))

Источник: http://jcvip.ru/osobennosti_pravovoy_prirody_dogovo

8.Какова правовая природа трудового договора?

Какова правовая природа заключенного договора?

 Введениеэто главы обусловлено автором тем, чтоона выполняет фундаментальную функцию.Трудно говорить о расторжении трудовогодоговора не определив его сущность.

Задача данной главы не в том, что быпросто отразить теоретические аспектытрудового договора, а в том, чтобывыделить специфику последнего.

Наосновании изложенного, автору показалсянаиболее целесообразным такой подход:не вдаваясь в тонкости рассмотретьпонятие и содержание трудового договора,охарактеризовав признаки, позволяющиеотграничить его от смежных договоров.

Общие положения о трудовом договоремежду гражданином и работодателем,содержащие понятие трудового договора,его содержание, срок действия, порядоквступления в силу регламентируютсястатьями 56-62 гл.10 Трудового кодекса РФ. Согласно ст.56 Трудового кодекса,трудовой договор – это соглашение междуработодателем и работником, в соответствиис которым работодатель обязуется:

-предоставитьработнику работу по обусловленнойсторонами договора трудовойфункции;                обеспечитьусловия труда, предусмотренные ТК РФ,законами и иными нормативными правовымиактами, коллективным договором,соглашениями, локальными нормативнымиактами, содержащими нормы трудовогоправа, принимаемыми работодателем;

-своевременнои в полном размере выплачивать работникузаработную плату.

 Всвою очередь, работник обязуется:

– личновыполнять определенную этим соглашениемтрудовую функцию;

– соблюдатьдействующие в организации правилавнутреннего трудового распорядка.

 Сторонамитрудового договора являются работодательи работник.  В связи с изложеннымнеобходимо обратить внимание на следующиеобстоятельства.

На основании трудовогодоговора, заключенного в соответствиис трудовым кодексом, между работникоми работодателем, согласно ст.

16 ТК РФ, вслучаях и порядке, которые установленызаконом, иным нормативным правовымактом или уставом (положением) организации,трудовые отношения возникают в результате:

-избрания(выборов) на должность;

– избранияпо конкурсу на замещение соответствующейдолжности;

– назначенияна должность или утверждения в должности;

– направленияна работу уполномоченными закономорганами в счет установленной квоты;

– судебногорешения о заключении трудового договора;

 Фактическогодопущения к работе с ведома или попоручению работодателя или егопредставителя независимо от того, былли трудовой договор надлежащим образомоформлен.

 Вст.17-19 ТК РФ приводятся некоторыеуточнения оснований для возникновениятрудовых отношений, предусмотренныхстатьей 16:

 –               трудовыеотношения на основании трудовогодоговора в результате избрания (выборов)на должность возникают, если избрание(выборы) на должность предполагаютвыполнение работником определеннойтрудовой функции (ст.17);

 –               трудовыеотношения на основании трудовогодоговора в результате избрания поконкурсу на замещение соответствующейдолжности возникают, если законом, инымнормативным правовым актом или уставом(положением) организации определеныперечень должностей, подлежащих замещениюпо конкурсу, и порядок конкурсногоизбрания на эти должности (ст.18);

 –               трудовыеотношения возникают на основаниитрудового договора в результатеназначения на должность или утвержденияв должности в случаях, предусмотренныхзаконом, иным нормативным правовымактом или уставом (положением) организации(ст.19).

 Согласност.20 ТК РФ, сторонами трудовых отношенийявляются работник и работодатель.Работник – физическое лицо, вступившеев трудовые отношения с работодателем.

Работодатель – физическое лицо либоюридическое лицо (организация), вступившеев трудовые отношения с работником.

Вслучаях, установленных федеральнымизаконами, в качестве работодателя можетвыступать иной субъект, наделенныйправом заключать трудовые договоры.

 Праваи обязанности работодателя в трудовыхотношениях осуществляются:

– физическимлицом, являющимся работодателем;

-органамиуправления юридического лица (организации)или уполномоченными ими лицами в порядке,установленном законами, иными нормативнымиправовыми актами, учредительнымидокументами юридического лица(организации) и локальными нормативнымиактами.

 Пообязательствам учреждений, финансируемыхполностью или частично собственником(учредителем), вытекающим из трудовыхотношений, дополнительную ответственностьнесет собственник (учредитель) вустановленном законом порядке. Вступивв трудовые отношения, их стороны -работник и работодатель, согласно ст.

21и 22 ТК РФ, получают определенные основныеправа, и в то же время на них возлагаютсяопределенные основные обязанности. Этиправа и обязанности выходят далеко заграницы взаимных прав и обязанностейсторон трудового договора, определенныхстатьей 56 ТК РФ. В ст.

21 и 22 права иобязанности сторон трудовых отношенийпродекларированы, приведены в общемвиде. Они конкретизируются в другихстатьях ТК РФ. Согласно ст.56 ТК РФ,работодатель обязуется обеспечитьработнику условия труда, предусмотренныев том числе локальными нормативнымиактами, содержащими нормы трудовогоправа.

Порядок принятия работодателемтаких актов впервые регламентированТК РФ.

 Всоответствии со ст.8 “Локальныенормативные акты, содержащие нормытрудового права, принимаемые работодателем”работодатель принимает локальныенормативные акты, содержащие нормытрудового права, в пределах своейкомпетенции в соответствии с законамии иными нормативными правовыми актами,коллективным договором, соглашениями.

Важно иметь в виду, что, согласно ч.2ст.

8, в случаях, предусмотренных ТК РФ,законами и иными нормативными правовымиактами, коллективным договором,работодатель при принятии локальныхнормативных актов, содержащих нормытрудового права, учитывает мнениепредставительного органа работников,каковым является, как правило, профсоюзныйкомитет.

 Профсоюзныморганам, являющимся стороной соглашений,особо следует иметь в виду и полностьюиспользовать положение ч.3 ст.8 о том,что коллективным договором, соглашениямиможет быть предусмотрено принятиелокальных нормативных актов, содержащихнормы трудового права, по согласованиюс представительным органом работников.

Этанорма ст.8 практически открывает передпрофсоюзными органами возможностьвлиять на содержание локальных нормативныхактов по труду, оказывая прямое давлениена администрацию. Локальный нормативныйакт, например Положение об организацииоплаты труда работников, нельзя, впринципе, будет утвердить без согласованияс профкомом.

Как следует из ч.2 ст.8,работодатель при принятии локальныхнормативных актов учитывает мнениепредставительного органа работников.Такая формула: “учитывает мнение”,”с учетом мнения” – введена ТК РФвпервые.

Она пришла на смену формуламсогласования интересов работников иработодателя, содержавшимся в КЗоТ: “сучастием” и “по согласованию”.

 ФормулыКЗоТ позволяли сторонам трудовыхотношений так или иначе прийти копределенному компромиссу на основевзаимного учета в той или иной мереинтересов этих сторон. Без профкома вуказанных в КЗоТ случаях директорупопросту нельзя было обойтись.

 “Учетмнения” и “с учетом мнения” -формулы иного рода. Согласно ст.372 ТКРФ, работодатель, пройдя определеннуюпроцедуру “учета мнения” профкома,может с ним не согласиться и утвердитьлокальный нормативный акт, с которымне согласен профком. Принятый такимобразом акт может быть обжалован всоответствующую государственнуюинспекцию труда или в суд.

Профком можетначать процедуру коллективного трудовогоспора в порядке, предусмотренном ТК РФ.Для того чтобы избежать всех этих тяжб,исход которых для работников и профкомавесьма сомнителен, желательнопредусматривать в соглашениях иколлективных договорах, что локальныенормативные акты по труду утверждаютсяработодателем по согласованию спрофкомом.

Источник: https://studfile.net/preview/4392332/page:5/

Окно права
Добавить комментарий