Как признать недействительной сделку по приобретению интернет бизнеса?

Как правильно купить или продать бизнес — Audit-it.ru

Как признать недействительной сделку по приобретению интернет бизнеса?

Яна Польская, юрист-аналитик юридической фирмы «Ветров и партнеры»

Создать бизнес с нуля или купить готовый бизнес. В обоих способах организации предпринимательской деятельности есть свои плюсы и минусы, «подводные камни». Однако если при создании бизнеса с нуля процедуры регистрации компании стандартны и известны заранее, а дальнейшее развитие зависит от приложенных усилий, то в случае с покупкой готового бизнеса все далеко не так прозрачно.

Плюсы и минусы

Что может прельщать в покупке готового бизнеса: пройдены процедура государственной регистрации, имеются расчетные счета, у компании есть определенная история и имя, наличие определенного штата сотрудников, сформированной базы клиентов и тактики ведения бизнеса. Покупка самого юридического лица не повлечет изменения структуры сложившихся отношений с контрагентами и государственными органами: не потребуется перезаключение договоров, переоформление лицензий, патентов, средств индивидуализации юридического лица.

В то же время есть ряд моментов, которые могут снизить привлекательность вхождения в готовый бизнес.

Основной – отсутствие полной и достоверной информации об истории данной компании: например, о сделках, которые могли быть совершены до момента покупки компании и которые могут быть признаны недействительными по различным основаниям, в том числе нарушениям законодательства при их совершении, о долгах компании разного рода, об иных проблемах, которые возникали или могут возникнуть. Кроме этого, никогда нельзя исключить вопросы со стороны налоговых органов в отношении сделок или процедур уплаты налогов и сборов в период, предшествовавший покупке данной компании или доли в ней.

В данном случае главный способ развеять свои сомнения и опасения – попытаться максимально получить необходимую информацию. 

Поиск необходимой информации

Источниками такой информации могут быть разные Интернет-ресурсы: nalog.ru, Вестник государственной регистрации, сайт газеты Коммерсант, http://bankrot.fedresurs.

ru (сведения о банкротствах), https://rosreestr.ru (база объектов недвижимости и сведения об обременениях на них).

Не будет лишним проверить картотеки судов общей юрисдикции по месту нахождения компании или основного актива, составляющего бизнес компании.

Полезным будет мониторинг споров в картотеке арбитражных дел на сайте арбитражных судов Российской Федерации.

Другим источником сведений могут стать запросы в органы государственной власти, адвокатские запросы на основании ст. 6.1., ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” от 31.05.2002 N 63-ФЗ, в том числе направленные в органы управления компании.

Если же в ходе переговоров о продаже бизнеса между договаривающимися сторонами возник спор, который может быть разрешен только в судебном порядке, источником информации могут стать материалы дела и запросы, которые суд вправе направить по ходатайству стороны при рассмотрении дела.

Запросы могут быть связаны с наличием разрешений, допусков, лицензий на осуществление определенных видов деятельности или уведомлений, своевременно поданных компанией в установленные органы/учреждения; о праве собственности организации в отношении того или иного имущества; о наличии задолженности компании и т.д.

Однако нельзя не отметить, что большая часть подобной информации не предоставляется посторонним лицам государственными органами и учреждениями, поэтому наибольшую информативность будет иметь анализ документов и сведений, предоставленных самой компанией. Но в этом случае в ее достоверности и объективности могут возникнуть сомнения.

Даже самая тщательная проверка бизнес-актива перед его приобретением далеко не всегда гарантирует будущим владельцам, что приобретение будет беспроблемным. При сборе и анализе информации могут быть учтены не все обстоятельства. Кроме того, собственник имущества или доли может проявить недобросовестность.

Для того, чтобы обезопасить себя от подобных ситуаций, приобретатель актива может принять ряд предупредительных мер. 

Особенности оплаты и риски при покупке бизнеса

Не стоит производить оплату стоимости актива одномоментно. Желательно разбить сумму оплаты на несколько частей – в зависимости от последовательности действий.

Основную сумму можно внести после завершения процедур регистрации, а оставшуюся сумму – после передачи документов, относящихся к компании, ее активам.

В договоре рекомендуется предусмотреть право требования сумм убытков, возникших у покупателя в связи с предъявлением третьими лицами требований к покупателю, возникших в связи с приобретенным активом.

Не будет избыточным и включение в договор купли-продажи бизнес-актива гарантий и заверений продавца: об отсутствии притязаний третьих лиц, ограничений и обременений в отношении актива; о достоверности бухгалтерской и налоговой отчетности компании, отсутствии задолженностей на момент совершения сделки и т.д. В качестве санкции за недобросовестные заверения можно предусмотреть право на односторонний отказ покупателя от договора с возмещением понесенных убытков, либо штрафную неустойку.

Другим вариантом может стать заключение договора с условиями о рассрочке платежа и о том, что после внесения первого платежа приобретатель бизнеса может в течение нескольких месяцев вникать в содержание деятельности компании, руководить ею, знакомиться с документами. Если доходы, которые будут получены от деятельности компании, окажутся меньше показателей, установленных в договоре, покупатель имеет право расторгнуть договор и потребовать возврата первого платежа.

Указанный вариант не следует путать с ситуацией, когда приобретатель доли основывался на устных заверениях продавца бизнеса и подобные договоренности не были зафиксированы в договоре.

Покупателю бизнеса следует иметь ввиду, что не всякое предоставление недостоверной информации/непредоставление информации продавцом может стать основанием для предъявления требований к продавцу.

Судебная практика показывает, что суды отказывают в признании договора купли-продажи доли недействительным, если истец ссылается на то, что он был введен в заблуждение информацией о прибыльности приобретенного актива. 

Рекомендуем включить в договор

1.

Положения об ответственности продавца, которая может проявляться в возможности покупателя потребовать снижения стоимости покупки в случае доначисления налогов, пени, налоговых санкций за период, предшествующий приобретению бизнеса. Еще одним основанием для подобного требования может быть недостоверная информация, отраженная в бухгалтерском учете, например, о дебиторской задолженности компании.

2. Рекомендуется предусмотреть условия об исключении конкуренции с предыдущим собственником бизнеса – разграничить сферы, регионы или срок, в течение которого не должен создаваться конкурирующий бизнес.

3. Также не лишним будет определить порядок передачи документации компании приобретателю, в том числе бухгалтерских документов. 

Налоговые риски при продаже бизнеса

Если под продажей бизнеса понимается реализация его основных активов, например, недвижимости, то продажа бизнеса может происходить путем непосредственной продажи данных активов, реорганизации компании с выделением из нее новой организации и последующей продажей доли в выделенной компании.

При продаже имущества в общем порядке возникает обязанность уплаты НДС и налога на прибыль, если цена продажи превышает цену приобретения.

Продажа доли в уставном капитале не образует объект обложения НДС вне зависимости от ее цены.

Однако необходимо иметь в виду, что доля в компании не должна отчуждаться сразу после ее создания в результате реорганизации, поскольку незначительный временной промежуток между созданием компании и реализацией доли в ней может позволить налоговому органу изменить юридическую квалификацию таких сделок в целях налогообложения. Также желательно, чтобы новая компания с переданным ей на баланс недвижимым имуществом осуществляла фактическую хозяйственную деятельность и получала доход.

Налоговый орган может расценить такие действия налогоплательщика как создание другой компании с передачей имущества в ее уставный капитал в качестве создания схемы ухода от уплаты налогов. В данном случае весьма велик риск доначисления налогоплательщику НДС, исходя из рыночной стоимости недвижимого имущества на основе заключения эксперта с изменением юридической квалификации сделки.

Сделка отчуждения доли в уставном капитале в целях налогообложения относится к сделкам по реализации имущественных прав. При этом НК РФ прямо устанавливает, что продажа доли в уставном капитале не облагается НДС.

Судебная практика показывает, что если при реализации доли продавцом выступает юридическое лицо и доля реализуется по номинальной стоимости – есть риск требований налогового органа о получении необоснованной выгоды по налогу на прибыль.

Минимизировать эти риски можно, аргументировав на основе показателей деятельности организации необходимость продажи доли именно по номинальной стоимости. При этом не должно быть убытков от операций, связанных с продажей доли.

Также необходимо иметь ввиду, что налоговые органы могут попытаться переквалифицировать сделку купли-продажи доли в продажу предприятия. Особенно в случае, когда 100% долей в уставном капитале переданы разом одному лицу.

Чтобы исключить вероятность такого развития событий, можно продавать акции по частям, разделив продаваемую долю на несколько пакетов: учредитель юридического лица, приобретающего компанию, может зарегистрировать несколько новых фирм. Затем им могут быть проданы доли предприятия частями.

Таким образом, долями в результате сделок будут владеть различные лица. 

Если бизнесов несколько

Данная рекомендация будет актуальна для продавца доли в бизнесе, особенно если передается 100% уставного капитала организации. Как правило, бизнес реализуется через несколько юридических лиц. При этом такие организации, как правило, являются участниками друг друга.

Логично, что при продаже одной из компании путем отчуждения в ней доли 100% данное юридическое лицо продолжит участвовать в других юридических лицах с сохранением всех прав и обязанностей.

Это заключается, в том числе, в возможности знакомиться с документацией такой компании, участвовать в общих собраниях и в принятии решений, выдвигать кандидатов в органы управления и осуществлять иные права, предоставленные законодательством.

Для недопущения подобных ситуаций можно провести реструктуризацию юридического лица, выделив юридическое лицо, не наделенное активами в виде долей в уставных капиталах других организаций группы компаний, а затем продать приобретателю долю именно в этой организации.

Однако в таком случае, возможно, есть смысл вести речь о продаже имущества такой компании, а не доли в бизнесе, поскольку выделенное юридическое лицо будет самостоятельным юридическим лицом, не имеющим истории предыдущей компании.

 Как правило, в таком случае речь идет о недвижимости как о самом

В таком случае покупки бизнеса приобретатель покупает основные средства без каких-либо обязательств предыдущих владельцев (за исключением ситуации, когда имущество обременено ипотекой или иными ограничениями). В этом случае риски, связанные с возможностью возникновения неожиданных для покупателя ситуаций, минимальны.

Сделки по продаже и приобретению бизнеса непросты как для покупателя, так и для продавца. Причем в каждой из ролей есть свои плюсы и минусы, сложности и риски. Как правило, данные вопросы должны решаться на этапе планирования сделки и оценки перспектив приобретаемого бизнеса.

Таким образом, значение подготовительного этапа при вступлении в процедуру приобретения/продажи бизнеса трудно переоценить. Именно на данном этапе, а также на этапе продумывания схемы и составления документов решается большая часть трудных вопросов.

Если они найдут свое разрешение – в остальном заключение и исполнение сделки по продаже бизнес-активов дело техники.

Источник: https://www.audit-it.ru/articles/account/contracts/a67/966519.html

Как грамотно продать и купить бизнес в Беларуси

Как признать недействительной сделку по приобретению интернет бизнеса?
Фото с сайта primamedia.

ru

Какой способ продажи готового бизнеса выбрать? В какие документы стоит заглянуть покупателю, чтобы получить скидку, и какие риски следует учитывать обеим сторонам, чтобы остаться при своих интересах? О возможных способах оформления таких сделок и подготовке к ним рассказывает старший партнер Юридической группы «Бюро 24» Алексей Корочкин.

— Сделки по купле-продаже готового бизнеса требуют скрупулезного подхода к соблюдению установленной процедуры оформления, реализации договорных обязательств, внимательного изучения покупателем финансового и юридического положения компании-субъекта. О возможных способах проведения таких сделок и о том, что нужно знать об их оформлении, чтобы все прошло гладко, я расскажу в статье. 

Алексей Корочкин
Адвокат, старший партнер Юридической группы «Бюро 24»

В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица выделяют 3 способа продажи готового бизнеса:

  • Продажа унитарного предприятия как имущественного комплекса
  • Продажа доли в обществе с ограниченной ответственностью
  • Продажа акций акционерного общества.

Некоторые особенности продажи бизнеса характерны для всех указанных способов. Так, например, если собственником унитарного предприятия, доли в уставном фонде ООО, акций является юридическое лицо, то перед продажей своего актива такое юридическое лицо, в порядке, предусмотренном его учредительными документами, должно принять решение о продаже предприятия, доли, акций.

Если собственником предприятия, доли, акций является физическое лицо и такие предприятие, доли, акции были созданы (приобретены) им в браке, то на их продажу необходимо согласие супруга(и), если иной режим распоряжения имуществом не установлен в брачном договоре.

Далее на каждом из способов я остановлюсь подробнее.

Продажа предприятия как имущественного комплекса

Вот что нужно знать об алгоритме проведения такой сделки:

  • До продажи предприятия, если это не было сделано ранее, необходимо зарегистрировать предприятие как имущественный комплекс. Регистрационные действия при этом совершаются регистратором Национального кадастрового агентства.
  • До подписания договора продажи предприятия должен быть составлен и рассмотрен сторонами документ, в котором названы результаты инвентаризации, бухгалтерский баланс (например, книга учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения), аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия как имущественного комплекса, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

При продаже предприятия необходимо письменно уведомить всех кредиторов по обязательствам, включенным в состав этого предприятия.

  • По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс. При этом права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором. В то же время права продавца, полученные им на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, передаче покупателю предприятия не подлежат.
  • Договор продажи предприятия должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. При этом отдельно необходимо обратить внимание на то, что договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации.
  • Удостоверение договоров отчуждения предприятий как имущественных комплексов облагается государственной пошлиной в размере 25 базовых величин (1 базовая величина — 25,5 рубля, что приблизительно эквивалентно $ 13).
  • В договоре купли-продажи предприятия рекомендуется указывать цель приобретения. В последующем покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора продажи предприятия и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, непригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены продавцом.
  • Передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту. Право собственности переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права, которая должна быть осуществлена непосредственно после передачи ему предприятия.

Фото с сайта fonar.tv

Сложность такой процедуры обычно проводит к тому, что собственник проводит реорганизацию предприятия в хозяйственное общество, например, ООО, в котором может быть только один учредитель, и заключает с покупателем договор продажи доли в ООО (которая в данном случае будет равна 100%).

Продажа доли в ООО

При отчуждении доли в ООО важно соблюсти права других участников и самого общества в отношении реализуемой доли, поскольку участники ООО пользуются преимущественным правом покупки предлагаемой к продаже доли пропорционально размерам своих долей в уставном фонде общества.

Порядок действий участника ООО, намеревающегося продать свою долю в ООО, определяется уставом и должен содержать форму, способ извещения остальных участников этого общества и самого общества о намерении продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества и требования к информации, включаемой в это извещение (цена и иные условия продажи).

В случае, если участники ООО не воспользуются своим преимущественным правом покупки доли в установленный уставом срок, доля участника в уставном фонде такого общества может быть реализована самому обществу.

Если само общество также не воспользовалось правом покупки доли в обществе, такая доля может быть продана третьему лицу.

При этом отчуждение доли в ООО третьим лицам осуществляется по цене и на условиях, сообщенных его участникам и обществу.

Сделка по отчуждению доли участника в уставном фонде ООО должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено уставом ООО или соглашением сторон.

После реализации доли третьему лицу ООО должно быть письменно уведомлено о состоявшемся отчуждении доли с представлением доказательств такого отчуждения. Приобретатель доли в ООО осуществляет права и несет обязанности участника с момента уведомления этого общества об указанном отчуждении.

К приобретателю доли в ООО переходят все права и обязанности участника, реализовавшего свою долю, возникшие до отчуждения указанной доли. После завершения процедуры реализации общество должно принять решение о внесении изменений и в двухмесячный срок внести изменения в устав в связи с изменением состава участников.

Нарушение преимущественного права на покупку доли самого общества либо его участников влечет возникновение у них права в течение трех месяцев с момента, когда они узнали о таком нарушении, потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя доли в судебном порядке.

Фото с сайта yandex.kz

Продажа акций ЗАО 

Акционер, который намерен продать свои акции, обязан в порядке, предусмотренном уставом общества, известить о своем намерении общество и остальных акционеров с указанием цены и других условий продажи акций.

Акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Если акции не могут быть приобретены акционерами в предложенном количестве, общество вправе само приобрести их по согласованной с их владельцем цене и/или предложить приобрести эти акции третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам ЗАО.

Если со стороны общества также не получено согласие на приобретение акций либо получен отказ, акции могут быть проданы акционером любому третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам ЗАО.

При продаже акций с нарушением преимущественного права акционеров ЗАО или права самого общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества, любой акционер этого общества и/или само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Договор по продаже акций заключается в простой письменной форме. В договоре должны содержаться следующие существенные условия: предмет договора, количество акций, цена одной акции, общая сумма обязательств по договору, порядок и форма расчетов.

Договор купли-продажи акций подлежит обязательной регистрации брокером или депозитарием. Несоблюдение требования о регистрации договора делает его недействительным.

Права на акции возникают с момента зачисления их на счет депо владельца. В момент списания акций и зачисления их на другой счет депо, открытый на имя покупателя, депозитарий фиксирует права на акции. Поэтому для возникновения прав на акции кроме заключения договора и его регистрации необходима запись по счетам депо предыдущего и нового владельца.

Кроме того, с переходом права собственности на акции покупателю следует раскрыть информацию об их приобретении в порядке и случаях, установленных законодательством.

Например, если лицо стало владельцем 5 и более процентов акций акционерного общества, оно должно в течение пяти дней после фиксации права собственности раскрыть информацию, в том числе персональные данные об этом приобретении (часть первая статьи 58 Закона РБ о рынке ценных бумаг).

Для этого нужно направить покупателем сообщения в ЗАО, акции которого были приобретены, а также в Департамент по ценным бумагам.

Фото с сайта kosmetologia.com.ua

Советы покупателям

1. Попросите скидку, если… На практике заключение договора купли-продажи часто предваряет финансовый, налоговый и правовой аудит.

При этом довольно большой объем важной информации можно получить в интернете бесплатно еще на этапе обдумывания покупки.

Присутствие предлагаемого к продаже бизнеса в некоторых базах данных, которые я приведу ниже, может заставить задуматься как минимум о предоставлении скидки на размер имеющейся задолженности:

  • Выступало ли предприятие ответчиком в судах, было ли должником в рамках приказного производства, можно узнать на сайте Верховного Суда Беларуси
  • О возбуждении исполнительных производств в отношении юридического лица можно узнать на сайте Министерства юстиции Беларуси
  • На вопрос о том, есть ли у компании непогашенная задолженность перед бюджетом, помогут ответить сайты налоговых органов и органов социальной защиты населения. На сайте Министерства по налогам и сборам также можно ознакомиться с реестром недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), участвовавших в процедурах государственных закупок.
  • Существует также целый ряд сайтов, на которых также содержится информация о должниках: dolzhnik.by, transinfo.by/dolgi и др.

2. Проверьте корпоративную документацию, которая подтверждает факт формирования уставного фонда, оплату участником хозяйственного общества своей части доли в полном объеме. Протоколы заседаний высших органов управления обществом помогут разобраться в принятых ранее предприятием решениях.

Так, например, если компания ранее принимала решение о внесении изменений в устав ввиду изменения состава участников по причине продажи доли новому участнику, необходимо проверять, был ли соблюден порядок отчуждения данной доли.

А также — было ли соблюдено право других участников на преимущественное право покупки доли.

Это нужно для того, чтобы впоследующем не возникло оснований для признания сделки по продаже бизнеса недействительной по иску участника, право преимущественной покупки доли которого было ранее нарушено.

3. Обратите внимание на трудовые и хозяйственные договоры. В трудовых договорах — на сроки их заключения, условия премирования, возможности досрочного прекращения договорных обязательств.

Встречаются случаи, когда в договорах с топ-менеджментом продаваемой компании включены положения о выплате больших сумм премиальных в случае досрочного расторжения контрактов, заключенных на продолжительный срок.

При таких обстоятельствах желание нового собственника привести в компанию своих специалистов неминуемо приведет к существенным расходам.

Помимо трудовых контрактов пристальное внимание уделите и анализу хозяйственных договоров, наличию всех необходимых документов, свидетельствующих об исполнении договорных обязательств, ТТН, подписанных с обеих сторон актов выполненных работ, оказанных услуг, актов сверок, мерах, предпринимаемых по взысканию кредиторской задолженности, соблюдении валютного законодательства, требований о регистрации, обеспечении поступления платежей в рамках внешнеэкономических контрактов и т.д.

Дополнительно

В обязательном порядке нужно убедиться в наличии у продавца всей разрешительной документации, необходимой для занятия конкретным видом деятельности: лицензии, сертификаты соответствия, аттестаты и т.п.

Уделите внимание вопросам интеллектуальной собственности: регистрации используемых объектов либо наличию разрешений собственников на такое использование.

Особенно тщательно стоит подходить к изучению договоров, связанных с предоставлением и получением кредитов, займов, поручительства, гарантий. Обращайте внимание на оформление прав юридического лица на недвижимое имущество, наличие у такого имущества обременений (например, залога). Анализируйте выполнение предписаний контролирующих органов (при их наличии) и многое другое.

Чтобы застраховать свои риски, я рекомендовал бы включать в договор купли-продажи оговорку о штрафных санкциях за невыполнение продавцом обязательств.

Источник: https://probusiness.io/law/5903-kak-gramotno-prodat-i-kupit-biznes-v-belarusi.html

Приобретение компании vs. приобретение актива — преимущества, риски, специфика

Как признать недействительной сделку по приобретению интернет бизнеса?

Намереваясь совершить сделку с серьезным активом, потенциальные контрагенты сталкиваются с вопросом о ее возможном структурировании. В целом здесь два варианта: совершить сделку непосредственно с активом или же приобрести долю в ООО, которому этот актив принадлежит. О специфических чертах каждого из этих вариантов читайте в материале «ЭЖ».

Приобретение активов — управленческое решение, основанное на подробном изучении, проработке его экономической эффективности. Планируя сделку, предприниматели в первую очередь опираются на результаты экономического анализа, бизнес-моделирования, планирования и бюджетирования.

Не последнее место при принятии решения о приобретении активов занимает выбор способа приобретения. Верное структурирование и определение последовательности действий, направленных на покупку объекта, приобретают особую значимость в условиях российской действительности и национальных особенностей манеры ведения бизнеса.

Например, одной из наиболее распространенных проблем, возникающих в ходе проработки структуры сделки по приобретению активов и правового сопровождения ее реализации, выступает отсутствие полного комплекта надлежащим образом оформленных документов.

Как правило, это связано с отсутствием системного документооборота, нерешенными проблемами, возникшими при постановке объектов на учет (кадастровый, технический и т.д.), или иными субъективными сложностями, ошибками, упущениями.

Другой особенностью сопровождения проектов по приобретению активов в России часто выступают запутанные системы перераспределения функционала и производственных мощностей, финансовых потоков (если речь идет, например, о приобретении предприятия или производственного комплекса) между группой юридических лиц, внедрение которых связано с применением различных схем налоговой оптимизации.

Учитывая национальные особенности, специфику деловой среды, на данный момент можно выделить два основных подхода, способа приобретения активов в России:

  • M&A deals (сделки по слиянию и поглощению);
  • Прямые сделки купли-продажи активов.

Прямые сделки купли-продажи активов также следует подразделять на приобретение «чистых активов» и покупку предприятий (производственных комплексов) — действующим законодательством предусматривается возможность вовлечения в оборот предприятий, представляющих собой совокупность движимого и недвижимого имущества, результатов интеллектуальной деятельности и пр., как единого имущественного комплекса.

Каждая из приведенных форм приобретения активов обладает особенностями, индивидуальными положительными и отрицательными чертами, которые далее мы рассмотрим подробнее.

Наиболее универсальным способом непрямого приобретения активов является приобретение долей в уставном капитале хозяйственного общества. Этот способ сводится к поступательной консолидации намеченных к приобретению активов во владении одного хозяйствующего субъекта (речь идет об обществах с ограниченной ответственностью).

На следующем этапе происходит полная смена состава участников (бенефициаров) консолидировавшего для продажи активы общества посредством приема в состав участников новых собственников активов и выхода из состава участников общества прежних бенефициаров.

Для целей передачи контроля над обществом могут применяться сделки купли-продажи доли.

Механизм совершения сделок с долями в уставном капитале хозяйственного общества предусматривает дополнительные меры государственного контроля. Речь идет о нотариальном удостоверении договоров купли-продажи долей перед регистрацией соответствующих изменений в составе участников общества в ЕГРЮЛ.

С одной стороны, участие нотариуса призвано обеспечивать дополнительную проверку полномочий подписантов и удостоверение их личностей (читайте по этой теме также «Отчуждение доли в ООО: правовая природа и проблемы нотариального удостоверения», «ЭЖ», 2017, № 12).

Но вместе с тем известно, что сложившаяся судебная практика сформировала подход к сужению зоны ответственности нотариуса при удостоверении сделки. Так, суды чаще всего встают на сторону нотариусов и исключают их ответственность за удостоверение сделок, совершенных с теми или иными нарушениями.

Таким образом, безусловно, нотариальное удостоверение сделки нельзя рассматривать в качестве панацеи от всех рисков, а потому оно не подменяет собой правовую экспертизу и не исключает необходимости ее проведения.

Преимущества приобретения актива путем приобретения компании, которой он принадлежит

Источник: https://www.eg-online.ru/article/355839/

Неуместный спор

Как признать недействительной сделку по приобретению интернет бизнеса?

Гром грянул в 2006 году, когда на фоне бурного роста кредитования сделки с заинтересованностью стали оспаривать для «стряхивания» обеспечения с банковских кредитов — поручительств и залогов.

Поручителем либо залогодателем по долгам заемщика перед банком выступала связанная с ним компания, например, структуры одного холдинга и отношения попадали в категорию сделок с заинтересованностью. Банки не могли проверить, соблюдались ли внутри компаний правила одобрения таких сделок.

А миноритарии компаний, предоставивших залог или поручительство в пользу заемщика, спешили их оспорить, ссылаясь на нарушения внутрикорпоративных процедур. Под удар попали Сбербанк, Альфа-банк, проблема дошла до ВАС.

20 июня 2007 года появилось постановление пленума ВАС № 40 о сделках с заинтересованностью.

В нем признание сделки недействительной ставилось в зависимость от добросовестности контрагента (в рассматриваемом случае — банка) и субъективного критерия — мог ли контрагент знать о нарушениях, допущенных компанией при совершении сделки с заинтересованностью, и мог ли он проверить соблюдение всех корпоративных процедур внутри этой компании.

Критерий оказался эффективным и вскоре появился в законе об АО — существенные поправки были внесены в июле 2009 года в рамках специального антирейдерского пакета законов.

Оспаривание экстраординарных сделок хоть и не считалось самостоятельным инструментом рейдерских захватов, но иски миноритариев использовались для давления на компанию, обеспечительных мер, ареста имущества.

Поправки серьезно ужесточили правила: для оспаривания сделки акционер должен был иметь возможность влиять на результаты ания при ее одобрении, спорная сделка должна была повлечь убытки, а контрагент — знать о нарушениях.

В 2013 году субъективный критерий осведомленности контрагента был включен в новые положения Гражданского кодекса (ГК) о недействительности сделок — в статьи 173.1, 174 ГК, касающиеся нарушений со стороны руководителей компаний.

Исключительное оспаривание

А с 1 января 2017 года вступили в силу изменения законов об АО и ООО, которые ввели новые ограничения: оспаривать сделки вправе не любой миноритарий, а тот, у кого есть минимум 1% голосующих акций.

Закон четко определил, что сделками, «не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности» и не попадающими под экстраординарные, могут быть любые профильные сделки, если они не приводят к прекращению деятельности компании, изменению ее вида или масштаба.

Пленум ВС, однако, пошел дальше. Если раньше ВАС требовал, чтобы истец, оспаривающий сделку, доказал наличие признаков, позволяющих считать сделку крупной либо с заинтересованностью, то ВС требует от истца доказать, что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности компании.

Истец должен также доказать, что контрагент по сделке знал об ее экстраординарном характере и нарушении порядка одобрения.

К контрагентам, напротив, ВС относится значительно либеральнее: они не обязаны проверять, является ли сделка крупной либо с заинтересованностью, — достаточно, чтобы они проверили полномочия руководителя компании по данным ЕГРЮЛ.

Меняются и правила исчисления срока исковой давности для оспаривания сделок акционерами: годичный срок для них начинает отсчитываться с момента, когда о нарушениях узнали руководители компании, которые, возможно, сами же совершили спорную сделку — по сути, с момента совершения сделки.

Если же информация о сделках не раскрывается, акционеры рискуют пропустить срок на оспаривание. А исчисление срока с момента, когда о нарушении узнал сам акционер, ВС допустил только в случае, если акционер докажет, что сделка была совершена руководителями компании по сговору с контрагентом.

Доказать это почти невозможно.

Иную позицию высказывала коллегия ВС по экономическим спорам в августе 2016 года по делу, известному как «дело Vilhelmina». Миноритарий оспорил сделку, по которой контролирующий участник компании вывел активы — земельные участки.

Информация о сделке утаивалась. Годичный срок с момента совершения сделки миноритарий пропустил, но суд исчислил срок с момента, когда миноритарий узнал о нарушении, и иск удовлетворил.

Дело вошло даже в Обзор судебной практики ВС № 3 за 2016 год, но теперь позиция изменилась.

ВС делает четкий выбор в пользу максимального сохранения юридической силы сделок. Оспорить сделку можно будет в исключительных случаях. Взамен ВС предлагает миноритариям предъявлять к руководителям компаний требования о возмещении убытков. Вот только добиться такого возмещения будет совсем непросто.

Связь экстраординарных сделок с убытками можно проследить, например, в деле о взыскании с норвежской Telenor убытков в пользу российского «ВымпелКома»: в 2008 году миноритарий «ВымпелКома» подал иск на $3,8 млрд, суд взыскал с Telenor (владел около 30% акций «ВымпелКома») $1,73 млрд.

Убытки возникли из-за сделки с заинтересованностью — приобретения 100% акций «Украинских радиосистем». Правда, к убыткам привело не совершение сделки без одобрения, а наоборот, блокирование сделки директорами со стороны Telenor, у которой были свои интересы на украинском рынке.

Прецедента не получилось: стороны пришли к соглашению, и кассационный суд дело прекратил.

Первые дела о взыскании убытков с руководителей компаний стали появляться в ВАС с 2007 года, однако заканчивались отказом. Разъяснения ВАС дал в постановлении пленума от 30 июля 2013 года № 62.

Примеры взыскания убытков с руководителей сейчас есть, однако такие дела чаще касаются арбитражных управляющих при банкротстве либо директоров, ответственных за неуплату компанией налогов.

Жалобы граждан, с которых многомиллионные убытки взыскали налоговики, рассматривал Конституционный суд: в постановлении от 8 декабря 2017 года он сказал, что с руководителей можно требовать убытки только при невозможности взыскания налогов и санкций с самих компаний, например после их ликвидации.

Прецедентом могло стать дело экс-руководителя Кировского завода Георгия Семененко, совершившего сделки с заинтересованностью. Акционер предъявил иск об убытках на 580 млн руб., полагая, что сделки привели к выводу активов завода.

Дело началось в 2010 году, в марте 2012 года дошло до президиума ВАС, который направил его на новое рассмотрение. Последнее решение об отказе в иске суд первой инстанции в Петербурге вынес 4 июня 2018 года.

Параллельно суд с 2010 года рассматривает дело об оспаривании сделок с заинтересованностью: очередное заседание в суде первой инстанции назначено на конец июля.

Однако дело Кировского завода, обещавшее стать резонансным из-за снятия корпоративных покровов с офшорных компаний, рискует стать примером провала попытки взыскать убытки, причиненные экстраординарными сделками.

Источник: https://www.rbc.ru/opinions/business/24/07/2018/5b55a5f79a79473925bdd9a4

​Что такое титульное страхование

Как признать недействительной сделку по приобретению интернет бизнеса?

Страхование имущества на случай его утраты в результате прекращения права собственности (страхование титула) является одним из самых спорных видов страхования. На различных форумах можно найти диаметрально противоположные мнения.

Кто-то считает, что данный вид страхования гарантирует финансовую защиту при покупке недвижимости. Другие, наоборот, утверждают, будто российские страховщики составляют документацию таким образом, что ни один возможный случай покрываться не будет.

Что такое титульное страхование и на что обратить внимание при ознакомлении с его правилами?

Риски титульного страхования

Определение титульного страхования в законодательстве отсутствует. В общем смысле под данным термином подразумевается риск утраты добросовестным приобретателем застрахованного объекта недвижимости вследствие лишения права собственности по причинам, не зависящим от страхователя, на основании вступившего в законную силу решения суда, в том числе:

— вследствие признания недействительной сделки, в результате которой страхователь приобрел право собственности;

— вследствие истребования застрахованного объекта недвижимости из чужого незаконного владения (удовлетворения судом виндикационного иска), в том числе по причине признания недействительными каких-либо сделок, предшествовавших той сделке, в результате которой страхователь приобрел право собственности.

Согласно положениям Гражданского кодекса, сделка может быть признана недействительной на основаниях, предусмотренных законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Исходя из судебной практики, связанной с прекращением права собственности на недвижимое имущество, среди основных рисков можно выделить:

— нарушение прав лиц, не являющихся сторонами сделки (несовершеннолетних детей, предыдущих владельцев, наследников);

— некорректная документация по объектам недвижимости (несовпадение сведений, указанных в правоустанавливающих и иных документах на объект недвижимости);

— установление факта мошенничества в последней или предыдущих сделках;

— признание недееспособным одного из участников сделки;

— совершение сделки под влиянием обмана, насилия, угрозы или в результате злонамеренного соглашения сторон.

На основании статьи 167 ГК РФ в случае признания сделки недействительной каждая из сторон обязана вернуть другой все полученное, а в случае невозможности возврата возместить его стоимость.

Согласно статье 181 ГК РФ, срок исковой давности по требованиям о признании ничтожной сделки недействительной составляет три года.

А в случае предъявления иска лицом, не являющимся стороной сделки, максимальный срок исковой давности составляет до десяти лет со дня совершения сделки.

Для рассмотрения вопроса о принятии какого-либо объекта на страхование сотрудники страховщика стараются подробно рассмотреть титульную историю объекта и самого продавца недвижимости.

Но досконально проверить ранее оформленные сделки практически невозможно.

Договор титульного страхования не является публичным, поэтому страховые компании могут отказать вам в страховании при наличии слишком высокого риска по объекту.

На что обратить внимание в титульном страховании

В теории титульное страхование выглядит как надежный инструмент, обеспечивающий покупателю недвижимости финансовую защиту.

Но, к сожалению, на практике многие страховые компании для минимизации своих убытков составляют правила страхования таким образом, что самые вероятные страховые случаи договором не покрываются.

Если вы решили застраховать титул по приобретаемой недвижимости, необходимо очень тщательно подойти к выбору страховщика и внимательно изучить страховую документацию.

Первое, и самое основное, на что следует обратить внимание, это наличие в договоре страхования факта признания страховым случаем удовлетворения судом виндикационного иска. Именно это можно назвать основным риском в титульном страховании. Виндикационный иск — это иск истребования имущества из чужого незаконного владения.

Если с имуществом было произведено несколько сделок, в результате которых оно переходило от одного владельца к другому, возможна ситуация, когда последнему владельцу имущества будет предъявлен виндикационный иск. Это случится, если во время проведения одной из сделок были нарушены права собственников.

Виндикационный иск может быть предъявлен даже добросовестному приобретателю. Законный собственник может истребовать спорное имущество, в случаях, если имущество выбыло из владения помимо его воли. Часто в правилах страховщиков значится, что данный риск покрывается, только если это прямо указано в договоре.

И такие компании по умолчанию его, естественно, в договор не вносят.

Также следует учесть, что все страховые компании вносят обязательное условие о добросовестности приобретателя. В законодательстве добросовестным приобретателем считается тот, кто возмездно приобрел имущество у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать.

Такое условие безусловно справедливо, но в некоторых случаях судом добросовестность может трактоваться своеобразно. Например признание судом приобретателя недобросовестным было одной из причин первоначального отказа в страховой выплате по нашумевшему делу семьи Чалаевых, чью историю освещали Банки.ру.

Также особое внимание следует уделить исключениям из страхового покрытия. Основным риском утраты права собственности при приобретении недвижимости, который практически невозможно отследить, является признание сделки недействительной по причине нарушения прав собственности третьих лиц в ранее совершенных сделках с недвижимостью.

Страховщики стараются по возможности отгородить себя от этого риска и прописывают в договоре страхования исключение: случай не признается страховым, если он возник до заключения договора страхования, а последствия наступили в период действия договора (ретроспективное покрытие).

На сегодняшний день сформировалась судебная практика, признающая данное исключение ничтожным.

В случае вынесения судом решения о недействительности сделки, суд обяжет лицо, выступающее продавцом по вашему договору купли-продажи, вернуть вам полученные денежные средства. Вероятность того, что другая сторона сделки добровольно захочет возвращать деньги, крайне мала.

В случае отсутствия материальных благ, на которые в порядке исполнительного производства можно наложить арест для дальнейшей реализацией имущества на торгах, с должника-гражданина может быть удержано не более пятидесяти процентов от официальных доходов. Таким образом, возврат долга может затянуться на очень долгий срок.

Поэтому стоит избегать в правилах страхования условий, что из суммы страхового возмещения удерживается сумма, которую согласно решению суда другие лица обязаны вернуть страхователю. Добросовестные страховые компании вносят условие, соответствующее норме ГК РФ о переходе к страховщику, осуществившему страховую выплату, права требования к лицу, ответственному за убытки.

В таком случае при полной или частичной компенсации убытка другой стороной сделки, страхователь обязан вернуть соответствующую долю страхового возмещения страховщику.

Если вы смогли найти страховщика, которые предлагает вам приемлемые условия и намереваетесь заключить договор титульного страхования, стоит обратить внимание на срок. Максимальный срок, в течение которого может быть предъявлен виндикационный иск, в некоторых случаях составляет до 10 лет.

Договор страхования лучше заключать именно на этот срок с ежегодной оплатой страховых взносов.

Так как датой страхового случая является дата вступления в силу решение суда, а суды по спорной недвижимости могут длиться не один год, если на момент окончания однолетнего полиса будет известно о подаче иска, страховщик может просто отказать вам в пролонгации.

На сегодняшний день титульное страхование развито практически исключительно в рамках страхования при получении ипотечного кредита.

Страховых компаний, занимающихся титульным страхованием незалоговой недвижимости – единицы.

Если в случае отказа страховщика в выплате по ипотечной квартире на помощь страхователю может прийти банк, в случае «добровольного» страхования титула страхователю приходиться рассчитывать только на свои силы.

Отказом в страховом возмещении может послужить не только отсутствие случившегося события в перечне застрахованных рисков, но и невыполнение страхователем обязательств при наступлении страхового случая, предусмотренных правилами страхования.

Или если страховая компания сочтет, что при оформлении договора клиент предоставил ложную информацию.

Так как страховые случаи по данному виду страхования не являются массовыми, а сам продукт связан со многими юридическими тонкостями, то, как показывает практика, зачастую вопрос получения страхового возмещения решается только через суд.

Источник: https://www.banki.ru/news/columnists/?id=8462608

Окно права
Добавить комментарий